Zwolnienie dokumentacyjne dla transakcji opartych na przetargu nieograniczonym w przypadku zmiany pierwotnie ustalonej ceny

W przypadku zmian wartości transakcji, która jest oparta na procedurze przetargu nieograniczonego, aby móc korzystać ze zwolnienia dokumentacyjnego kluczowe jest dokonane wszelkich zmian warunków transakcji zgodnie z właściwymi przepisami dotyczącymi zamówień publicznych.

Zgodnie z art. 11n Ustawy o podatku dochodowym od osób prawnych (Ustawa o CIT) transakcje, których cena została ustalona w trybie przetargu nieograniczonego na podstawie Ustawy Prawo zamówień publicznych (Ustawa PZP) są zwolnione z obowiązku przygotowania dokumentacji cen transferowych oraz nie muszą być wykazywane w informacji o cenach transferowych (TPR). Istotą przetargu nieograniczonego jest możliwość składania odpowiedzi na ogłoszenie o zamówieniu oferty przez wszystkich zainteresowanych wykonawców.

Zapytanie do KIS

Wnioskodawca, spółka akcyjna zajmująca się między innymi modernizacją infrastruktury, kupowała od podmiotu powiązanego usługi budowlane na podstawie umów w sprawie zamówienia publicznego. Umowy zostały zawarte w trybie przetargu nieograniczonego i dotyczyły w szczególności wykonania specjalistycznych usług projektowych oraz inżynieryjno-budowlanych w zakresie infrastruktury kolejowej, drogowej i energetycznej.

Umowy były zmieniane w trakcie ich obowiązywania. Wnioskodawca wskazał między innymi na następujące przyczyny zmiany umów:

• wzrost cen asortymentu, materiałów i surowców (m.in. energia, gaz, ropa naftowa, stal);
• spadek wartości polskiej waluty i wzrost inflacji;
• zmniejszenie się na polskim rynku liczby pracowników z branży budowlanej;
• ujawnienie wad pozostawionych po robotach poprzedniego wykonawcy;
• odmienne od przyjętych w dokumentacji projektowej warunki geologiczne.

Wnioskodawca podkreślił, że wszelkie zmiany zostały dokonane na podstawie przepisów Ustawy PZP– w szczególności zgodnie z art. 455 Ustawy PZP, zawierającym katalog okoliczności, w przypadku których dopuszczalna jest zmiana umowy bez konieczności przeprowadzania nowego postępowania.

W konsekwencji, Wnioskodawca uznał, że pomimo zmian dokonanych w zakresie i wycenie wykonywanych usług, transakcja kontrolowana nadal może korzystać ze zwolnienia dokumentacyjnego, przewidzianego dla umów zawieranych w trybie przetargu nieograniczonego, określonego w art. 11n Ustawy o CIT.

Stanowisko organów podatkowych

Dyrektor Krajowej Informacji Skarbowej przychylił się do stanowiska wnioskodawcy. W uzasadnieniu podkreślił jednak, ze warunkiem koniecznym do utrzymania prawa do zwolnienia (pomimo dokonania zmian w pierwotnych umowach) jest aby takie zmiany były „(…) dopuszczalne na gruncie przepisów ustawy z dnia 11 września 2019 r. – Prawo zamówień publicznych(…)”. Sama zgodność formy i istoty zmian z przepisami dotyczącymi zamówień publicznych nie może podlegać ocenie w ramach interpretacji indywidualnej i odpowiedzialność za nią ponosi podmiot korzystający ze zwolnienia.

Co z tego wynika?

W związku z powyższym, należy mieć na uwadze, że aby korzystać ze zwolnienia dokumentacyjnego w zakresie cen transferowych, wszelkie zmiany warunków ustalonych wcześniej w trybie przetargu nieograniczonego muszą być dokonane w zgodzie z przepisami o zamówieniach publicznych.